【提升】中国应用法学2024年第2期要目

2024年08月22日

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　　应用法学2024年第2期要目

　　傅信

　　杜万华

　　马寅翔

　　马乐

　　孙道萃

　　沈晓白

　　唐应茂

　　邱遥堃

　　刘庄

　　最高人民法咨询委员会第八调研组

　　孙祥

　　赵贵龙

　　谢勇

　　陈禹橦

　　刘伟

　　李可

　　马沐菲

　　高圣彭文华杨秀清王文胜王天玉

　　作者傅信江西省高级人民法

　　内容提要华优秀传统法律文化是独具特色的文化特征与法律品格，是法治思想的重要理论渊源和组成内容，对于坚持全面依法治构筑式法治现代化凝聚最广泛司法认同和推进特色社会主义司法制度建设具有重要意义和价值。司法实践，做实如我在诉坚持能动履职追求德法并举，推进诉源治理锻造法铁军均是对优秀传统法律文化的继承和发展。进入新时代，人民法要始终以法治思想为指导，坚持弘扬人民司法的优良传统公正司法的价值追求以和为贵的司法理念和法理情融合的裁判方法，积极探索华优秀传统法律文化融入司法裁判夯实法治基础。

　　关键词法治思想；华优秀传统法律文化；司法裁判；传承与发展

　　作者杜万华最高人民法

　　内容提要破保护法律制度存在的理念认识问题，导致对破法律保护制度的功能和作用生误解。必须清晰认识到破保护法律制度对社会主义市场经济建设的重要性。建立和完善破保护法律制度，可以补齐当前我社会主义市场经济制度的短板，可以为市场在资源配置发挥决定性作用搭建工作台，可以通过挽救危困企业和其他市场主体，稳住我当前经济发展的基本盘，推动我经济高质量健康发展。因此，要贯彻落实法治思想，建立和完善我个人破保护法律制度非法人组织破保护法律制度管理人制度府联动协调制度执行与破协调制度等破保护法律制度体系，加强破保护法律文化建设，发挥破制度的功效。

　　关键词破保护；社会主义市场经济；破法律制度；破法律文化

　　作者马寅翔华政法大学刑事法学

　　内容提要刑法修正案十二对行贿犯罪的修改，旨在实现与受贿犯罪惩处的实质均衡，并增强行贿犯罪处罚条款的积极预防功能。这体现的是对行贿犯罪的预防性严惩，而非单纯对其进行严厉惩治。行贿犯罪司法应遵循该修法精神指引，确保罪名适用的稳健性。为实现修正案关于贿赂犯罪的处罚均衡性目标，需要将预防性严惩的修法精神与宽严相济从严治吏等一贯的刑事政策相结合，将入罪认定总体稳健，量刑评价适度从严作为新法适用方向。贿赂犯罪的保护法益为职行为的自主决策权，对行贿犯罪的惩处力度取决于侵害该法益的具体形式，而非受贿行贿同等罚。新增的行贿罪从重处罚情节仅为量刑情节，应根据从重处罚的实质依据对各个情节进行目的性限缩解释，以确保司法适用的精确性与均衡性。

　　关键词刑法修正案十二；行贿犯罪；犯罪预防；罪刑均衡；保护法益；对向犯

　　作者马乐大连海事大学法学

　　内容提要刑法修正案十二对行贿犯罪的修改旨在对受贿行贿一起查的刑事政策作出立法回应。新增的从重处罚条款是酌定量刑情节的法定化，其必要性与合理性值得商榷。司法工作人员应当谨慎把握从重幅度并对部分从重情节作出适当的限缩解释。行贿罪特别从宽规定不是特别自首制度或特别坦白制度。在适用从重处罚条款和特别从宽条款时，司法工作人员应当注意避免重复评价和评价不足。从重处罚条款所列举的情节不可以同时作为法定刑升格条件和从重处罚情节。当行贿案件存在多个从重情节或从轻情节时，裁判者应当选择重上加重轻上加轻的量刑方式，以保证对量刑情节的充分评价。为全面落实受贿行贿一起查的刑事政策，需要对不合理的执法观念进行纠正，同时引入多样性的非刑罚措施。

　　关键词刑法修正案十二；行贿罪；从重情节；酌定量刑情节；特别从宽规定

　　作者孙道萃政法大学刑事司法学家法律援助研究学术部

　　内容提要追求等是刑法的基本价值取向。立法等是司法等的规范前提和基础，司法等落到实处还有赖于区别对待的体系性机制和规则。当前，民营企业与民营企业家权益的等保护出现了偏差的一面，对行贿犯罪的惩处也有失对等的严厉度，有损刑法对等价值的贯彻质效。刑法修正案十二以切实回应重大现实问题为导向，既实质上无差别地供给了民营企业与民营企业家权益的规范保护，又整体地提高了行贿犯罪的处罚力度。这统合了立法等的确立与司法等的实现。刑法的等既相对又相当，并容允差异化与个别特定化。刑法修正案十二很好地秉持了立法对称与对等的相对性。在实施阶段，仍需回溯立法原意，尊重司法能动性，优化解释立场，凝练司法规则。

　　关键词刑法修正案十二；民营企业；行贿犯罪；立法等；司法认定

　　作者沈晓白西南政法大学量刑研究心

　　内容提要为响应坚持受贿行贿一起查反腐败政策方针，理论上出现了行贿与受贿并重的惩治主张，与司法实践重受贿轻行贿的传统立场存在激烈争论。行贿与受贿尽管具有对合性，但各自的不法与责任程度是独立的，政策上强调要加大惩处力度，并不意味着必须全面依照受贿罪的处罚作为参考坐标轴进行调整，行贿行为的刑事可罚性有其需要独立判断的内容。刑法修正案十二对行贿罪处罚规定的三处修改，贯彻和体现了宽严相济刑事政策的要求。其，新增设的七种从重情节在司法实践可能面临多种复杂情形，为了减少实上的争议，必须准确把握立法修改的精神，在宽严相济刑事政策的指导下进行解释与适用。充分运用本次立法修改为分层次处罚建构的弹性空间，推动行贿罪的量刑符合罪刑相适应原则。

　　关键词刑法修正案十二；行贿犯罪；从重处罚情节；刑事政策；刑法解释

　　作者唐应茂复旦大学法学

　　内容提要随着生成式人工智能的快速发展，尤其是视频生成模型Sora的出现，诉源治理工作面临着前所未有的机遇与挑战。Sora的视频生成能力可以极大地提升法律宣传案件立案证据展示等诉源治理环节的效率和效果，同时也可能引发证据造假隐私侵犯等一系列问题。通过分析Sora对法诉源治理工作管理带的挑战，提出加强法信息化建设建立健全数据安全与外包服管理规范以及适时调整管理机制以适应人工智能发展需要的应对策略。

　　关键词生成式人工智能；Sora；诉源治理；视频生成；法信息化

　　作者邱遥堃上海交通大学凯原法学法与社会研究

　　内容提要文生视频大模型对智慧法建设而言，机遇与风险并存。一方面，它既可以在实质上生动还原案件的裁判事实，并维持客观真实与法律真实之间的衡，又可以在形式上推动线上庭审的元宇宙化转型，并将裁判文书转译为裁判视频，进一步提升司法的可视化与智能化水。另一方面，它可能加剧技术依赖黑箱与损害公的老问题，导致逃避司法责任阻碍司法公开忽视司法公的负面效果，折损司法效率提升的正面收益。因此，应当在积极学与应用文生视频大模型的同时防范潜在风险，坚决守住法官的主导地位，要求文生视频大模型具有适度的可解释性，并加强审查人工智能裁判结果。

　　关键词文生视频大模型；Sora；智慧法；人工智能

　　作者刘庄香港大学法律学

　　内容提要在当前和未很长一段时间内，数据分析和传统机器学方法的应用，能够较好解决法律研究和实践面临的问题，应该受到更多关注和重视；而ChatGPT和Sora等生成式人工智能，存在技术和市场两方面的困境，较法律领域的实际应用尚存在不距离。法律实践者要重视数字思维，推动利用大数据和机器学方法辅助决策；也要审慎对待大模型和生成式智能技术，警惕盲目投入导致资源浪费。面对层出不穷的人工智能模型以及法律界的人工智能热，本文建议学界和实界必密切观察人工智能对法律实践的影响；也建议法律人仔细找准问题瞄准成熟技术，谋定而后动。

　　关键词世界模型；生成式人工智能；机器学；数据分析；法律应用

　　作者最高人民法咨询委员会第八调研组

　　内容提要司法实践证明，认罪认罚从宽制度契合我当前刑事犯罪结构变化，符合刑事司法发展规律，是特色社会主义刑事司法制度的重大创新。但调研也发现当前该制度在司法适用仍存在着量刑建议采纳率较低控辩审对有罪供述过度依赖当事人参与协商制度与司法人权保障机制不到位精准量刑建议与庭审实质化的兼容衔接不足等四个方面的突出问题。对此，需要转变观念，凝聚识，加强与相关机关协作配合，依法做到应用尽用，同推进认罪认罚从宽制度稳健运行，以审判为心，发挥庭审在查明事实认定证据保护诉权公正裁判的决定性作用，加强与参与主体之间的协作配合，各司其职绘刑事司法同心圆。

　　关键词认罪认罚从宽；量刑建议；庭审实质化；以审判为心

　　作者孙祥南京大学

　　内容提要改革开放催生了单位犯罪的现象和相关刑法理论。45年，有关单位犯罪的立法从无到有从少到多，虽然起步较晚，但步伐很快，且至今仍无停歇的迹象。与之相对应，单位犯罪的理论研究也经历了理论启蒙立法注释和本体建构三个阶段，积累了丰富成果。回溯45年有关单位犯罪的立法和司法，不难发现，立法与司法存在一定程度的脱节，司法对单位犯罪的认定始终秉持一种谨慎的立场。在对单位犯罪的理论研究，归责基础的本体建构仍是薄弱环节，司法实践的诸多问题也亟须理论破解。展望未单位犯罪制度的发展方向，理论研究应当立足于本土的立法和司法实践，深入研究单位犯罪的基础性问题，尤其是单位犯罪的刑事责任基础刑事政策转型，以理论创新回应单位犯罪的实践问题，为建设具有特色的单位犯罪制度提供支撑。

　　关键词单位犯罪；法人犯罪；企业犯罪；经济犯罪

　　作者赵贵龙山省济宁市级人民法

　　内容提要程序公正司法审查标准体系的形成在我法治进程具有里程碑意义。以1989年行政诉讼法将违反法定程序列为司法审查标准为重要标志，程序公正理念破茧为蝶，实现了法治化的蝶变。正当程序进入程序公正司法审查标准体系是司法的杰作，通过案例发现，正当程序标准从隐含适用到明示适用从规范空缺适用到利益衡量适用，实现了域外规则的本土化，并让程序正义理念在我司法领域得以完整体现，使得重实体轻程序的法律传统成为昨日黄花。从法定程序到正当程序，进而涉入过程性审查这一程序正义的新路径，程序公正司法审查标准体系经历了一个逐步发展完善的过程，催发程序正义之树在大地上生根发芽茁壮成长。

　　关键词规则形成；法定程序；正当程序；过程性审查；案例制度

　　作者谢勇最高人民法

　　内容提要虚假诉讼的查处和防治是司法实践面临的难题。认定虚假诉讼应把握捏造案件基本事实这一要件，并以能够决定原告诉讼请求是否成立的要件事实作为案件基本事实。假离婚制造管辖连接点依据白合同起诉一般不应认定为虚假诉讼。对虚假诉讼原告应当驳回诉讼请求，而非驳回起诉，并应处以罚款或拘留移送犯罪线索。从行为动因看，虚假诉讼可分为虚假确权型政策套利型逃废债型和恶意侵权型四种类型。针对不同类型的虚假诉讼应采取有针对性的措施。探索建立虚假诉讼法定赔偿制度惩罚性赔偿制度和信用责任制度是防治虚假诉讼的治本之策。

　　关键词虚假诉讼；要件事实；法定赔偿；惩罚性赔偿

　　作者陈禹橦北京市人民检察第四检察部

　　内容提要围绕刑法第37条免予刑事处罚条款，理论上存在该条款是否是独立的免除刑罚事由该条款与刑法其他免除处罚规定的关系犯罪情节轻微与不需要判处刑罚的关系等争议；实，司法机关独立广泛使用刑法第37条免予刑事处罚条款，但存在适用标准不统一说理不明沦为司法人员规避罪与非罪和稀泥式裁判工具等实践乱象。在轻罪立法大幅增加犯罪结构发生深刻变化的情背景下，刑法第37条免予刑事处罚条款不能作为独立的免除刑罚事由的观点不具有合理性，将其作为一般兜底式免予刑事处罚规定的观点，具有理论和实践妥当性。具体适用路径上，应当从影响责任刑和预防必要性角度，划定犯罪情节范围，围绕影响犯罪人责任刑与预防刑的各类法定酌定从轻情节，并遵循以责任刑为基础，再考虑影响预防刑情节的思路综合分析认定犯罪情节轻微；应当从刑事一体化视角考虑刑法第37条的适用，进一步规范免予刑事处罚条款的适用条件，明确酌定不起诉定罪免刑判决的适用条件，增强免予刑事处罚条款适用的文书说理性。

　　关键词犯罪情节轻微；免除刑罚事由；刑事一体化；出罪机制

　　作者刘伟武汉大学司法案例研究心

　　内容提要循环买卖被认定为名为买卖实为借贷后，通道方是否应该对资金提供方承担赔偿责任在实践存在较大分歧。在名义上的买卖关系和实际上的借贷关系，通道方具有多种法律地位；在不同交易结构，通道方又可以分为多种类型。通道方在一定范围内对资金提供方承担赔偿责任有助于遏制循环买卖的发生，有助于贯彻金融强监管和资委关于禁止融资性贸易的要求。借贷关系无效时通道方构成第三人缔约过失责任；借贷关系有效时，直接与资金提供方订立买卖合同的通道方应当按照过错程度在一定范围内就买卖合同无效承担缔约过失责任，未直接与资金提供方订立买卖合同的通道方应当就买卖合同无效承担第三人缔约过失责任。向资金提供方作出还款承诺的下游通道方，构成借贷关系的债加入人，应当与资金需求方同向资金提供方承担连带责任。

　　关键词循环买卖；通道方；缔约过失；债加入

　　作者李可澳门大学法学宪法与基本法研究心

　　内容提要从粤港澳大湾区到横琴粤澳深度合作区，在一两制原则下构建统一营商环境的过程，民商事法律制度及规则的衔接已经成为区域经济一体化发展的现实需求和必然趋势。在践行法律衔接的过程，除了灵活使用冲突法规则加强跨境司法合作等方式外，通过起草示范法推进不同法域间民商事规则的趋同对家区域法治的发展具有长远的意义。本文以合同法领域为例，通过梳理比较及归纳内地与澳门特别行政区法律制度的同类项，探索通过示范法路径实现琴澳民商事规则衔接的可能性。

　　关键词民商事规则衔接；区域法治；示范法；合同法；横琴；粤澳深度合作区

　　作者马沐菲北京理工大学法学民法典研究心

　　内容提要我应当借鉴世界银行营商环境成熟度评价体系构建专门的微企业破程序。该程序应当将型企业合伙企业个人独资企业和个体工商户一并纳入调整范围。同时，该程序要充分考虑降低微企业破成本和节省破用时问题。为此，应当增加规定债人参与与留任出资人权益保留公职管理人重整计划草案表决视同同意机制及法强制裁定批准重整计划草案机制和程序转换机制，并对重整计划草案执行期限加以限制。

　　关键词微企业；特别破程序；构建

　　1混合担保担保人之间的内部追偿权

　　高圣人民大学法学

　　2强奸致被害人怀孕在性质上属于情节恶劣

　　彭文华上海政法学刑事司法学

　　3公益诉讼案件原则上不适用执行和解

　　杨秀清政法大学民商经济法学

　　4融资租赁合同服费用约定的效力评价

　　王文胜湖南大学法学

　　5用人单位工作人员因执行工作任自身遭受损害的责任承担

　　王天玉社会科学法学研究所

　　编者按法答网作为加强司法能力建设促进法律统一适用提升司法公正效率深入开展调查研究的重要举措，不仅是法律政策运用审判业咨询答疑和学交流服的信息享台，还是理论界与实界进行应用法学研究的知识学园。法答网自运行以，已成为汇集审判实践问题供理论研究的源头富矿，对于应用法学研究具有重要推动作用。为促进理论研究与审判实践相结合，更好地把司法实践遇到的问题转化为应用法学研究选题，以理论研究成果促进解决实际问题，助力把应用法学研究的着力点放在司法审判工作最突出的矛盾和实际问题上，应用法学自2024年第1期起开设法答网问题精粹专栏。本期精选20条法答网问题，供理论界与实界研究。期待广大应用法学研究工作者揭榜挂帅，破解司法实践难题，做实应用法学研究。

　　应用法学是由最高人民法主管，应用法学研究所人民法出版社有限公司联合主办的法学学术期刊。本刊的办刊宗旨为沟通理论与实，繁荣应用法学研究。本刊围绕特色社会主义法治实践的重点问题，聚焦与司法应用有关的社会性的实证性的和冲突性的研究成果，立足高端关注热点把握前沿彰显权威引领变革。

　　责任编辑 郭晴晴

　　审核人员 张文硕 白雪

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